什么是商业秘密？
商业秘密是因为别人不知道而给企业带来优势的信息。根据美国法律，如果信息因不为公众普遍知晓或不易被发现而具有独立的经济价值，并且其所有人采取了合理措施加以保密，就符合条件。这些信息可以是技术性的，如化学配方或生产工艺；也可以是商业性的，如定价模型、供应商条款或客户名单。
商业秘密与专利、版权和商标并列，是知识产权的主要类型之一。但它们有一个很大的不同：什么都不登记，也不公开。只要秘密保持秘密，保护就会持续，可以是永久的；但信息一旦公开，保护便立即消失。
- 关键要素
- 秘密、因秘密而有价值、受到合理保护
- 例子
- 配方、算法、客户名单、工艺
- 美国法律
- DTSA（联邦）及以UTSA为基础的州法
- 韩国法律
- 《防止不正当竞争及保护商业秘密法》
专利以公开换取20年的垄断。商业秘密则守住秘密，赌没有人会发现。
著名的商业秘密例子
可口可乐配方是经典例子：公司选择了保密而不是专利，因为专利早就会过期，而且必须公开配方。其他常被提到的例子包括搜索排名算法、肯德基原味调料的配方，以及《纽约时报》畅销书榜单背后的方法。
普通企业也有商业秘密。一家水管维修公司的回头客名单及其服务记录、一家餐馆的供应商价格，或一家初创公司尚未发布的产品计划，只要保密，都可能符合条件。员工在工作中学到的一般技能和知识通常不算。
美国法律：DTSA与州法
大多数州采纳了1979年首次发布的《统一商业秘密法》（UTSA）；纽约州则主要依靠普通法。2016年，国会通过了《保护商业秘密法》（DTSA，18 U.S.C. § 1836），允许权利人在联邦法院起诉，并在特殊情况下申请法院命令扣押财产，以防止秘密扩散。根据1996年的《经济间谍法》，窃取商业秘密也可能构成联邦犯罪。
侵占是指以不正当手段（如盗窃、贿赂或违反保密义务）获取秘密，或者使用、披露明知是以这种方式获得的秘密。救济方式包括禁令、按实际损失或不当得利计算的损害赔偿，对于故意侵占，最高可判处两倍赔偿并承担律师费。
- Kewanee Oil v. Bicron（1974年）
- 联邦专利法不排除州对商业秘密的保护
- Waymo v. Uber（2018年）
- 自动驾驶汽车纠纷在审理中途以Uber股权和解
- DTSA（2016年）
- 联邦民事诉权和举报人豁免
不受保护的情形：反向工程与独立发现
商业秘密法只禁止不正当的获取。如果竞争对手购买你的产品并弄清其工作原理（即反向工程），或者独立开发出相同的东西，都是合法的。这是与专利相比的主要取舍，专利甚至可以阻止独立发明人。
商业秘密权利人也无法阻止从公开来源获知信息的人，例如已发表的论文、展会演示或网上的一条不慎帖子。一旦发生这种情况，即使泄露最初是不法的，秘密通常也对所有人都不复存在，不过权利人仍可起诉造成泄露的人。
这就是企业要谨慎选择的原因。产品一出售就容易被反向工程的东西，如机械设计，通常需要专利。隐藏在工艺或服务器中的东西，如生产方法或排名算法，也许更适合保密。激进的专利主张见专利流氓，思想与表达的界限见版权基础。
商业秘密与员工
大多数商业秘密案件涉及离职员工。雇主依靠保密协议，在许多州还依靠竞业禁止协议。2024年，FTC发布了一项禁止大多数竞业禁止协议的规则，但联邦法院在其生效前将其撤销，FTC后来也放弃了上诉，因此目前仍由州法管辖。加利福尼亚州拒绝执行大多数竞业禁止协议，这促使当地雇主依靠商业秘密法本身。关于任意雇佣的背景，见任意雇佣原则。
韩国通过《防止不正当竞争及保护商业秘密法》保护商业秘密。自2019年修法以来，信息只需“作为秘密进行管理”，而不再需要通过“相当努力”加以保护，这使小企业更容易获得保护；对故意侵占的赔偿现在最高可达实际损失的五倍。韩国法院也可以禁止离职员工使用秘密或从事竞争，但大法院将这类禁止限定在竞争对手独立或通过反向工程开发出相同信息所需的时间内（96다16605判决，1996年）。
| 商业秘密 | 专利 | |
|---|---|---|
| 登记 | 无 | 申请和审查 |
| 期限 | 只要保持秘密 | 一般自申请日起20年 |
| 公开 | 保密 | 公开 |
| 独立发现 | 允许 | 仍构成侵权 |
批评与争论
支持者认为，商业秘密法鼓励对专利无法覆盖的专有技术进行投资，并保护负担不起专利申请费用的小公司。批评者则认为，它可能把知识永久封锁，阻碍员工流动，还可能被用来威胁只是跳槽到竞争对手的员工。跨境工业间谍案件的增加，尤其是在半导体和电池领域，促使美国和韩国都走向更严厉的刑事处罚。
秘密的安全程度取决于围绕它的习惯。大多数泄露来自普通的电子邮件和下载，而不是电影般的闯入。
- 简单来说，商业秘密是什么？
- 它是竞争对手不知道、而权利人积极保密的有价值的商业信息，比如配方、算法或客户名单。
- 商业秘密和专利有什么区别？
- 专利需要登记、公开，期限约20年；商业秘密从不公开，可以无限期持续，但不能阻止独立发现。
- 如何保护商业秘密？
- 限制访问、使用保密协议、标注机密材料、保护系统安全并培训员工，因为法院要求采取合理的保密措施。
参考文献与官方资料
- 18 U.S.C. § 1836 (Defend Trade Secrets Act). Cornell LII
- 18 U.S.C. § 1839 (definitions). Cornell LII
- Trade secret, Wex. Cornell LII
- 부정경쟁방지 및 영업비밀보호에 관한 법률. 국가법령정보센터