営業秘密とは何か？
営業秘密とは、他者が知らないことによって事業に優位性を与える情報です。米国法では、情報が一般に知られておらず容易に発見できないことから独立した経済的価値を引き出しており、かつ保有者がそれを秘密に保つ合理的な措置をとっている場合に該当します。情報は化学式や製造工程のような技術的なものでも、価格モデル、仕入先との条件、顧客リストのような商業的なものでもかまいません。
営業秘密は、特許、著作権、商標と並ぶ知的財産の主要な類型の一つです。ただし大きな点で異なります。何も登録されず、公開もされないのです。保護は秘密が秘密である限り続き、それは永遠でもありえますが、情報が公になった瞬間に消滅します。
- 主な要素
- 秘密であること、秘密ゆえに価値があること、合理的に保護されていること
- 例
- 配合、アルゴリズム、顧客リスト、工程
- 米国の法律
- DTSA（連邦）とUTSAに基づく州法
- 韓国の法律
- 不正競争防止及び営業秘密保護に関する法律
特許は秘密性と引き換えに20年の独占を得ます。営業秘密は秘密を守り、誰にも見つからないことに賭けるのです。
有名な営業秘密の例
コカ・コーラの製法は古典的な例です。同社は特許ではなく秘密を選びました。特許にしていれば、とうの昔に期限が切れ、レシピを公開しなければならなかったでしょう。ほかによく挙げられる例には、検索順位のアルゴリズム、KFCのオリジナル調味料のレシピ、ニューヨーク・タイムズのベストセラーリストの算出方法があります。
一般の企業にも営業秘密はあります。配管会社の常連客とその施工履歴のリスト、レストランの仕入価格、スタートアップの未発表の製品計画は、いずれも機密として保たれていれば該当しえます。従業員が仕事の中で身につけた一般的な技能や知識は、通常は該当しません。
米国法：DTSAと州法
ほとんどの州は、1979年に初めて公表された統一営業秘密法（UTSA）を採用しています。ニューヨーク州は代わりに主としてコモン・ローに依拠しています。2016年、連邦議会は営業秘密防衛法（DTSA、18 U.S.C. § 1836）を制定しました。これにより保有者は連邦裁判所に訴えることができ、例外的な場合には秘密の拡散を防ぐために財産を差し押さえる裁判所命令を求めることもできます。窃取は1996年の経済スパイ法のもとで連邦犯罪にもなりえます。
不正取得とは、窃盗、贈賄、守秘義務違反などの不正な手段で秘密を取得すること、またはそのように取得されたと知っている秘密を使用・開示することを意味します。救済には差止め、実損害または不当利得についての損害賠償、そして故意の不正取得については最大2倍の損害賠償と弁護士費用が含まれます。
- Kewanee Oil v. Bicron（1974年）
- 連邦特許法は州の営業秘密保護を排除しない
- Waymo v. Uber（2018年）
- 自動運転車をめぐる紛争が審理途中にUberの株式で和解
- DTSA（2016年）
- 連邦の民事訴権と内部告発者の免責
保護されないもの：リバースエンジニアリングと独自の発見
営業秘密法が止めるのは不正な取得だけです。競合他社があなたの製品を購入して仕組みを解明する、つまりリバースエンジニアリングをしたり、同じものを独自に開発したりするのは合法です。これが、独自に発明した人さえも排除する特許と比べた場合の主なトレードオフです。
営業秘密の保有者は、発表された論文、展示会でのデモ、不用意なネット投稿など、公の情報源から情報を知った人を止めることもできません。そうなると、たとえ漏洩がもともと不法なものであっても、秘密は一般に誰に対しても失われます。ただし保有者は漏洩を引き起こした者を訴えることはできます。
だからこそ企業は慎重に選びます。機械的な設計のように販売後に簡単にリバースエンジニアリングできるものには、通常は特許が必要です。製造方法や順位付けアルゴリズムのように工程やサーバーの中に隠れているものは、秘密にしておいたほうがよい場合があります。攻撃的な特許主張についてはパテント・トロールで、アイデアと表現の境界については著作権の基礎で扱っています。
営業秘密と従業員
営業秘密の事件の多くは退職する従業員に関わります。雇用主は秘密保持契約と、多くの州では競業避止契約に頼ります。2024年にFTCはほとんどの競業避止を禁止する規則を出しましたが、施行前に連邦裁判所がそれを取り消し、FTCはその後控訴を取り下げたため、現在も州法が支配しています。カリフォルニア州はほとんどの競業避止の執行を拒んでいるため、同州の雇用主は営業秘密法そのものに頼らざるをえません。随意雇用の背景は随意雇用の原則にあります。
韓国は不正競争防止及び営業秘密保護に関する法律で営業秘密を保護しています。2019年の改正以降、情報は「相当な努力」によって保護されている必要はなく、「秘密として管理」されていればよくなったため、小規模な企業も保護を受けやすくなりました。また故意の不正取得に対する損害賠償は現在、実損害の5倍まで認められます。韓国の裁判所は退職する従業員に秘密の使用や競業を禁じることもできますが、大法院はそうした禁止を、競合他社が同じ情報を独自に、またはリバースエンジニアリングによって開発するのに必要な期間に限定しています（96다16605判決、1996年）。
| 営業秘密 | 特許 | |
|---|---|---|
| 登録 | なし | 出願と審査 |
| 存続期間 | 秘密である限り | 原則として出願から20年 |
| 開示 | 秘密に保たれる | 公開される |
| 独自の発見 | 許される | それでも侵害となる |
批判と議論
支持者は、営業秘密法は特許ではカバーできないノウハウへの投資を促し、特許出願の費用を負担できない小企業を守ると言います。批判者は、知識を永遠に囲い込み、従業員の移動を妨げ、単に競合他社に転職しただけの労働者を脅すために使われうると主張します。特に半導体やバッテリーの分野で国境を越えた産業スパイ事件が増えたことで、米国と韓国はいずれもより厳しい刑事罰へと向かっています。
秘密の安全性は、それを取り巻く習慣次第です。ほとんどの漏洩は、映画のような侵入ではなく、ありふれたメールやダウンロードから起こります。
- 営業秘密とは簡単に言うと何ですか？
- 競合他社が知らず、保有者が積極的に秘密にしている価値ある事業情報で、レシピ、アルゴリズム、顧客リストなどがあります。
- 営業秘密と特許の違いは何ですか？
- 特許は登録・公開され約20年続きますが、営業秘密は公開されず、無期限に続きうる一方で、独自の発見を止めることはできません。
- 営業秘密はどう保護しますか？
- アクセスを制限し、秘密保持契約を使い、機密資料に表示をし、システムを保護し、従業員を教育します。裁判所は情報を秘密に保つ合理的な措置を求めるからです。
参考文献と公式資料
- 18 U.S.C. § 1836 (Defend Trade Secrets Act). Cornell LII
- 18 U.S.C. § 1839 (definitions). Cornell LII
- Trade secret, Wex. Cornell LII
- 부정경쟁방지 및 영업비밀보호에 관한 법률. 국가법령정보센터